早安武汉|离婚为什么需要“冷静期”？| 冷静早安|李林林|夫妻

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《民法典》第一千零七十七条规定：“自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内，任何一方不愿意离婚的，可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。前款规定期限届满后三十日内，双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证；未申请的，视为撤回离婚登记申请。”
据北京天达共和（武汉）律师事务所律师李林林称：离婚冷静期需要两人一起去民政局申请离婚等30天，前述30天期满后，在30天内要向民政局进行登记离婚。也就是说在这个60天内，有一方未配合，则离婚申请视为撤销。
“离婚冷静期”这个条款出台后，引起了网上热议，大家众说纷纭，说是“婚姻守护者”的也有，说是“自由绊脚石”的也有。
李林林律师说，这个取决于离婚者不同的情形。比如，有一些人离婚，是因为发生了因生活琐事矛盾引发的冲突，像因为做家务、给孩子辅导功课、赡养老人的问题，因为沟通不畅，双方并不够冷静，在一时冲动之下选择了离婚，其实双方感情基础依然存在，双方之间的感情并没有到破裂的程度，离婚之后双方都会后悔，在这个过程中有一些人因为其他的一些变故，导致双方留下了永远的遗憾，因此设立离婚的冷静期，可以让双方有一个情感上的缓冲期，在冷静下来之后会慎重对待婚姻和家庭。
李林林特别强调，还有一些夫妻之间是因为出轨、家暴、赌博、吸毒等违法行为而导致婚姻破裂的，可以直接通过诉讼来判决离婚。李林林律师说，所以离婚冷静期只适用于协议离婚，并不适用于诉讼离婚。
李林林律师说，同一对夫妻多次申请离婚时是否还适用离婚冷静期？经过离婚冷静期后法院是否可以在诉讼中直接判决离婚？这一块，还需要通过相关司法解释的进一步明确。
专家分析：
离婚冷静期制度显然是移植于外国。但是在法理学上来说，法律移植的对象，一般不是具体的个别制度，而是一个规范群。所谓规范群，是指由多个规范共同组成的有机协调的规范整体。
比如你要移植法律行为制度，你就得把民事主体、权利能力、行为能力、意思表示等制度一并移植过来，否则单独移植一个法律行为制度，那是没有意义的。有时候不但没有用处，可能还有害处。
比如我们国家在破产法制定之初，很多人不懂破产法是什么，单纯地以为就是让企业去死。后来了解得多了，才知道破产是跟重组、和解、清算等诸多制度结合在一起的，目的是为了让企业重生。
所以，设立一个离婚冷静期制度，还需要更多制度配套，使之成为一个规范群，这样才能实现立法机关的目的，也不对公民的离婚自由造成过大妨碍。
就我能设想到的配套制度或者需要解决的问题有：
1、冷静期内夫妻所得财产的归属。虽然现在有专家说，冷静期内双方仍然是夫妻，所得财产一般为共有。但是在特殊情况下，这种归属规则是否合理？比如在冷静期内，夫妻一方获得父母赠与的财产，是不是仍然要按照之前的规则判定，即如果赠与方没有明确赠与对象，视为赠与夫妻双方？所以，冷静期内夫妻所得财产的归属规则，有必要重新审视。
2、冷静的次数。《民法典》对冷静期的次数没有限制，理论上冷静的次数是无限的。这对很多人来说，是不可接受的。我建议实施细则或司法解释要明确冷静的次数，一般冷静一两次就够了，之后人家再来登记离婚，就痛痛快快地发证。何必30天，30天之后又30天，这又不是在拍《无间道》。
3、冷静期内转移夫妻共有财产的规范。可以预见的是，冷静期内，夫妻双方暗战的可能性会增大，转移财产、隐匿财产的可能性急剧上升。这对收入不佳的一方来说，无疑是非常不利的。
4、冷静期对家暴等恶劣离婚事由的适用。对于家暴、吸毒等恶劣离婚事由，是不是也必须冷静冷静？评论说家暴不适用，我想这是一个误导的说法。民法典还没正式公布，但我看到的草案中，并没有排除家暴适用的规定。
5、冷静期内挥霍夫妻共同财产、恶意增加债务的规范。在冷静期内任意挥霍夫妻财产，恶意增加债务，另一方要不要担责？有专家说，这种情况下还是要按照共债共签的原则，不认定为共同债务。那特殊情况呢？比如，一方父母或者其本人患有重病，本来无钱治疗，也不打算治，也治不好，这时候其恶意筹借巨债或者卖掉共有房屋，将父母或者自己送至收费昂贵的私立医院进行治疗，或者干脆送到国外治疗，花费巨大。
这种债务要不要认定为夫妻共同债务？按照以往的观点，虽然不是共债共签，但是属于夫妻共同生活所负债务，比如赡养、抚养造成的债务、个人治病支出，一般视为共同债务。
6、冷静期内恶意要挟、威胁行为的效力。在冷静期内，一方为了达到多分财产或者抚养子女的目的，要挟另一方接受不平等的离婚协议，否则反悔。这种情况下，是不是要按照可撤销行为的理论，对离婚协议的效力进行判定？还是说放任其有效？如果放任，对弱势一方来说，无疑是不利的，甚至可能造成弱势方净身出户。
30天的冷静期，无疑是试图反悔方或者不诚信方最大的谈判筹码。有人可能会说，可以不接受要挟，去诉讼离婚。但是考虑到诉讼离婚的繁琐程度和困难程度，对部分人来说，可能会考虑接受要挟以尽快摆脱婚姻关系。
7、冷静期内强行发生性行为的规范。在冷静期内强行与配偶方发生性关系，要不要以强奸罪论处？一方是否可以以被性侵为由要求索赔？
8、冷静期内出轨、重婚的规范。在冷静期内出轨、重婚，算不算感情已经破裂？算不算过错方？如果出轨方反悔是不是仍然不准离婚？还是说这种情况一定要通过诉讼离婚的方式解决？
9、与诉讼离婚的衔接问题。经过一次或者几次冷静期，仍然没能协议离婚。这种情况是不是可以视为一方离婚意志坚决，夫妻感情确已破裂，可以直接判予离婚？还是说这一因素可以忽略，法院重新审查双方感情问题？
10、冷静期内夫妻双方还能不能互相代理对方？
11、冷静期内一方做手术，另一方是否有权签字，决定手术或者放弃治疗？特别是在需要手术方孤苦无援、昏迷无意识的情况下。这个问题细思恐极。
12、冷静期内一方死亡，这个婚算离了还是没离？配偶一方是否可以作为继承人？冷静期内一方丧失行为能力，比如变成精神病人，后续的离婚程序还怎么进行？
此外冷静期制度，加上现行诉讼离婚判离的困难程度，会不会导致离婚无望的一方，采取极端方式了结婚姻？即因为离婚矛盾导致恶性案件增加？这一点，还有待观察。
这是目前我所能想到的问题，现实中的问题，显然是比我的想象的多得多，单独一个冷静期制度，是否足以回应现实问题？如果不足以回应现实，民政部门和法院的智慧将经受考验。
另外，因为离婚的困难度增加，我想离婚律师将迎来大利好。这是对离婚律师最好的时代，想想我都有点心动了。
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武汉
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